2019年司法考试商经《破产清算程序》知识点

希赛网法考频道为大家整理2019年法律职业资格考试商经《破产清算程序》知识点，商经精讲系列教材将知识点分章节逐一解析，将知识融会贯通，高效备考。

一、破产宣告

破产宣告，就是法院对债务人出现破产原因的事实作出有法律效力的认定。一经破产宣告，标志着破产案件进入清算程序，债务人将不可避免地陷入破产倒闭。

1．破产宣告的裁定。人民法院依照破产法规定，宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告（《破产法107条第1款》）。

在破产宣告后，债权人或者债务人对破产宣告有异议的，可以在10日内，向上—级人民法院申诉。上一级人民法院应在30日内作出裁定。

2．破产宣告的效果。

（1）对破产案件的效果。一旦破产宣告，则破产案件不可逆转地进入清算程序。

（2）对债务人的效果：①债务人成为破产人。②债务人财产成为破产财产。由管理人占有、处分并用于破产分配的财产。③债务人丧失对财产和事务的管理权。破产宣告后，原则上应当停止破产人的业务活动。但继续经营有助于破产财产的保值增值，符合债权人利益的，人民法院可以许可。

（3）对债权人的效果。①有财产担保的债权人，即别除权人可以由担保物获得清偿。破产法第109条规定，自破产宣告之日起，别除权人可以随时由担保物获得优先清偿。有财产担保的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。②无财产担保的债权人依破产分配方案获得清偿。

二、免于破产宣告

破产法第108条规定，破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（2）债务人已清偿全部到期债务的。

三、别除权

别除权是指债权人不依破产程序，而对破产财产中的特定财产优先受偿的权利。它具有如下特征：

1．别除权以担保权为基础。破产法第109条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。

2．别除权以实现债权为目的。

（1）别除权以破产人的特定财产为标的物。

（2）别除权的行使不参加集体清偿程序。

（3）别除权标的物不计入破产财产。

（4）在建工程价款优先于别除权清偿。

别除权行使的条件主要有：

（1）债权和担保权合法成立和生效。

（2）债权和担保权符合破产法的规定。①债权和担保权必须指向破产人及其财产。②债权和担保权必须成立于破产宣告以前。但在重整期间为继续营业借款而设定担保的，在重整程序转为破产清算程序后，该担保权仍得享受别除权的地位。另外，管理人依据破产法第18条规定为待履行合同的继续履行而提供的担保，依据第37条规定为取回质物、留置物而提供的替代担保，在破产宣告后亦享有别除权地位。③债权和担保权的成立不存在破产法上的无效或可撤销事由。

（3）债权已依法申报并获得确认。破产法第58条的规定，已申报的债权应提交债权人会议核查并由人民法院确认。所以，未获确认的有担保债权，不享受别除权的地位。

四、破产清偿顺序

（1）请求权的顺序。破产法第113条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：

①第一顺序：职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；

②第二顺序：破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；

③第三顺序：普通破产债权。

在计算第一顺序的债权分配时，破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。

（2）按顺序清偿的规则。①首先清偿在先顺序的债权。②在先顺序清偿完毕后，有剩余财产的，进行下一顺序的清偿。③对每一顺序的债权，破产财产足够清偿的，予以足额清偿；不足清偿的，按比例清偿。

五、破产程序终结

根据破产法规定，破产程序的终结事由有：

1．重整计划执行完毕；

2．人民法院裁定认可和解协议；

3．债务人有不予宣告破产的法定事由；

4．债务人财产不足以清偿破产费用；

5．破产人无财产可供分配；

6．破产财产分配完毕。

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