2019年统一法律执业资格考试必背法条之商法（7）

七、公司诉讼

　　知识点30  公司股东代位诉讼和直接诉讼
　　第一百五十一条　董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
　　监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
　　他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
　　第一百五十二条　董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
　　法条精解
　　1.股东代位诉讼的前置程序：要穷尽公司内部救济，适用“交叉请求规则”即若董事、高管给公司造成损失，则股东须书面请求监事或者监事会向法院起诉，若监事会给公司造成损失，股东则要书面请求董事会或执行董事向法院起诉。
　　2.股东代位诉讼与股东直接诉讼的区别：
　　股东代位诉讼股东直接诉讼
　　含义当公司的合法权益还受到不法侵害而公司却怠于起诉时，公司的股东即以自己的名义起诉，所获赔偿归于公司。董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向法院提起诉讼。
　　情形公司利益受到侵害股东自己利益受到侵害
　　诉讼当事人原告：（1）有限公司是股东就可以；（2）股份公司要求连续180日以上且单独或者合计持有公司1%以上股份的股东。（同时满足） 被告：侵害公司利益的董、监、高和其他人。 原告：股东 被告：损害公司利益的董事和高管。
　　程序有前置程序，必须穷尽公司内部救济。没有前置程序，不必穷尽公司内部救济，可以直接提起诉讼。
　　后果对全体股东都有效，其他股东不能再以此为由提起诉讼。只对诉讼股东本人有效
　　八、公司财务与会计制度
　　知识点31     公司财务与会计制度
　　第一百六十四条　公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。
　　财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。
　　第一百六十六条　公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。
　　公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。
　　公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。
　　公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
　　股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。
　　公司持有的本公司股份不得分配利润。
　　第一百六十七条　股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。
　　第一百六十八条　公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。
　　法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。
　　法条精解
　　1.公司收益分配顺序：弥补亏损→法定公积金→（任意公积金）→向股东支付股利（协议优先→按实缴出资比例）。
　　2.公司的公积金用于弥补亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。注意：（1资本公积金不得用于弥补公司亏损；（2）法定公积金转为资本时，所留存地 该项公积金不得少于转增钱公司注册资本的25%。