2018法律职业资格考试每日一练5月16日（各科+答案+解析）

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2018法律职业资格考试每日一练5月16日

一、单项选择题

1．甲贩运假烟，驾车路过某检查站时，被工商执法部门拦住检查。检查人员乙正登车检查时，甲突然发动汽车夺路而逃。乙抓住汽车车门的把手不放，甲为摆脱乙，在疾驶时突然急刹车，导致乙头部着地身亡。甲对乙死亡的心理态度属于下列哪一选项？

A．直接故意

B．间接故意

C．过于自信的过失

D．疏忽大意的过失

【答案】B

【解析】根据题干可知，甲明知急刹车可能会导致手抓车门的乙因为惯性的作用而摔倒在地，造成重伤或死亡等严重后果，但其仍然抱着“听之任之”的心态将疾驶中的汽车突然急刹车，导致乙因头部着地而身亡的危害结果的出现。对此，应当认为甲对乙死亡在主观上具有放任的故意即间接故意。B选项正确。

2．甲公司因与乙公司的合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，甲公司的仲裁请求得到仲裁庭的支持。裁决作出后，乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中，甲公司向法院申请强制执行仲裁裁决。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A．法院对撤销仲裁裁决申请的审查，不影响法院对该裁决的强制执行

B．法院不应当受理甲公司的执行申请

C．法院应当受理甲公司的执行申请，同时应当告知乙公司向法院申请裁定不予执行仲裁裁决

D．法院应当受理甲公司的执行申请，受理后应当裁定中止执行

【答案】D

【解析】仲裁裁决作出后，当事人有权申请撤销或申请执行。对当事人的撤销裁决申请和执行裁决申请，法院均应予以受理，且在审查时这两种申请无论谁先提出，法院均应先审查撤销裁决申请，并裁定中止对该裁决的执行。对此，《仲裁法》第64条规定：“一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行”；《较高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》（下称《仲裁法解释》）第25条规定：“人民法院受理当事人撤销仲裁裁决的申请后，另一方当事人申请执行同一仲裁裁决的，受理执行申请的人民法院应当在受理后裁定中止执行。”综上所述，本题的四个选项中，只有D项符合法律规定，因而是正确的。

二、多项选择题

1．甲公司通过签订商标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标“童声”，核定使用的商品为儿童服装。合同约定发现侵权行为后乙公司可以其名义起诉。后乙公司发现个体户萧某销售假冒“童声”商标的儿童服装，萧某不能举证证明该批服装的合法来源。下列哪些说法是正确的？

A．乙公司必须在“童声”儿童服装上标明乙公司的名称和产地

B．该商标使用许可合同自备案后生效

C．乙公司不能以其名义起诉，因为诉权不得约定转移

D．萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任

【答案】AD

【解析】A选项，《商标法》第四十三条第二款规定，经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。A项正确。

B选项，《较高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，商标使用许可合同未经备案的，不影响该许可合同的效力，但当事人另有约定的除外。商标使用许可合同未在商标局备案的，不得对抗善意第三人。因此，备案不是商标使用权合同的生效要件，但未备案不得对抗善意第三人。B项错误。

C选项，《较高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条第二款规定，在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。因此，在甲公司明确授权的情况下，乙公司可以其名义起诉。C项错误。

D选项，《商标法》第六十四条第二款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。因此，由于萧某不能举证证明该批服装的合法来源，其构成侵权，应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任。D项正确。

2．依据《保险法》规定，保险合同成立后，保险人原则上不得解除合同。下列哪些情形下保险人可以解除合同？

A．人身保险中投保人在交纳首期保险费后未按期交纳后续保费

B．投保人虚报被保险人年龄，保险合同成立已1年6个月

C．投保人在投保时故意未告知投保汽车曾遇严重交通事故致发动机受损的事实

D．投保人未履行对保险标的安全维护之责任

【答案】BCD

【解析】A选项，《保险法》第三十六条规定，合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人自保险人催告之日起超过三十日未支付当期保险费，或者超过约定的期限六十日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。被保险人在前款规定期限内发生保险事故的，保险人应当按照合同约定给付保险金，但可以扣减欠交的保险费。第三十七条规定，合同效力依照本法第三十六条规定中止的，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同效力恢复。但是，自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的，保险人有权解除合同。保险人依照前款规定解除合同的，应当按照合同约定退还保险单的现金价值。因此，人身保险中投保人在交纳首期保险费后未按期交纳后续保费的，合同效力中止，但保险人此时还不能立即解除合同，只有在中止之日起满两年双方未达成协议的，保险人才有权解除合同。A项错误。

B选项，《保险法》第三十二条第一款规定，投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并按照合同约定退还保险单的现金价值。保险人行使合同解除权，适用本法第十六条第三款、第六款的规定。第十六条第三款规定，前款规定的合同解除权，自保险人知道有解除事由之日起，超过三十日不行使而消灭。自合同成立之日起超过二年的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。B选项中投保人虚报被保险人年龄，且保险合同成立不足两年，保险人可解除合同。B项正确。

C选项，《保险法》第十六条第二款规定，投保人故意或者因重大过失未履行前款规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同。C选项中，投保人在投保时故意未告知投保汽车曾遇严重交通事故致发动机受损的事实，这一事实足以影响保险人是否同意承保或者提高保险费率，因此保险人可解除合同。C项正确。

D选项，《保险法》第五十一条第三款规定，投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的的安全应尽责任的，保险人有权要求增加保险费或者解除合同。D项正确。

3．关于刑事诉讼中的证明责任，下列哪些选项是正确的？

A．总是与一定的积极诉讼主张相联系，否认一方不负证明责任

B．总是与一定的不利诉讼后果相联系，受到不利裁判的不一定承担证明责任

C．是提出证据责任与说服责任的统一，提出证据并非完全履行了证明责任

D．是专属于控诉方独自承担的责任，具有一定的责任排他性

【答案】ABC

【知识点】证明责任。

【解析】证明责任具有以下三个特点：（1）证明责任总与一定的诉讼主张相联系。“谁主张谁举证”，通常提出诉讼主张的一方具有证明责任；（2）证明责任和一定的不利诉讼后果相联系。在刑事诉讼中，如果承担举证责任的一方当事人没能提出说服法官的证据，则需要承担败诉或其他不利后果；（3）证明责任是提供证据责任和说服责任的统一。提出了证据并不代表履行了证明责任，还需要尽力运用手中的证据说服法官，让其相信自己的主张。

综上所述，ABC正确，D项错误，证明责任并非专属于控诉方，在一些特定案件当中，例如巨额财产来源不明案件等，犯罪嫌疑人、被告人同样负有举证责任。

4．农户甲外出打工，将自己房屋及宅基地使用权一并转让给同村农户乙，5年后甲返回该村。关于甲返村后的住宅问题，下列哪些说法是错误的？

A．由于甲无一技之长，在外找不到工作，只能返乡务农。政府应再批给甲一处宅基地建房

B．根据“一户一宅”的原则，甲作为本村村民应拥有自己的住房。政府应再批给甲一处宅基地建房

C．由于农村土地具有保障功能，宅基地不得买卖，甲乙之间的转让合同无效。乙应返还房屋及宅基地使用权

D．由于与乙的转让合同未经有关政府批准，转让合同无效。乙应返还房屋及宅基地使用权

【答案】ABCD

【知识点】宅基地转让的法律效力

【解析】A、B项考查转让宅基地后，能否在向政府请求审批宅基地。依据《土地管理法》第62条规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第44条的规定办理审批手续。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。AB项说法错误，应选。

CD考查农村宅基地转让合同的效力。依据土地管理法规定，农村村民宅基地的所有权属于村民集体所有，村民只有使用权，没有所有权，禁止擅自买卖或非法转让。但买受方是本集体经济组织成员的，可依法办理宅基地用地手续。C、D说法错误，应选。

5．小丽是陈某的养女，在22岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由，不同意两人结婚，并禁止他们来往。从此，陈某只要发现小丽与男朋友来往，就对她拳脚相加，而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍，向当地法院提起诉讼。该法院根据我国《刑法》第257条第1款的规定（即“以暴力干涉他。人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役”），判处陈某拘役2个月。根据该案，下列哪些说法是正确的？

A．法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则

B．该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用

C．法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理

D．法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式

【答案】BC

【解析】A选项，法律规则分为强行性规则和任意性规则。强行性规则是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则；任意性规则是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。题干中，法院根据我国《刑法》第257条第1款的规定进行判决。《刑法》条款所规定的内容具有强制性质，不允许随便加以更改。A选项错误。

B选项，法律的指引作用是通过规定人们的权利和义务来实现的。法律对人们行为的指引包括：（1）确定的指引。它是指人们必须根据法律规范的指示而行为。（2）有选择的指引。法律规范对人们的行为提供一个可以选择的模式，根据这种指引，人们自行决定行为。《刑法》第257条第1款具体规定了人们的假定条件和法律后果，对小丽的起诉行为起到的是一种确定性的指引作用。B选项正确。

C选项，演绎推理是一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出特殊性的知识，主要表现为三段论推理。题干中，法官作出判决的前提是陈某暴力干涉小丽婚姻自由的行为和《刑法》第257条第1款，符合演绎推理三段论的特征。C选项正确。

D选项，法官在进行法律推理时，要受到现行法律的约束，同时法官也在进行价值判断，综合考虑各方面因素，认定案件事实的过程为法律适用过程的组成部分，这表明法院在认定案件事实的过程中需要运用价值导引的思考方式。D选项错误。

6．宪法规定公民享有的下列社会经济权利、文化教育权利中，哪些不属于公民可以积极主动地向提出请求的权利？

A．受教育权

B．财产权

C．继承权

D．劳动权

【答案】AD

【知识点】公民基本权利

【解析】除财产权利和继承权外，公民的社会经济、文化教育权利都属于公民的积极受益权，即公民可以积极主动地向提出请求，AD正确。

7．关于法的渊源和法律部门，下列哪些判断是正确的？

A．自治条例和单行条例是地方权力机关制定的规范性文件

B．行政法部门就是由国务院制定的行政法规构成的

C．国际公法是中国特色社会主义法律体系的组成部分

D．划分法律部门的主要标准是法律规范所调整的社会关系

【答案】AD

【知识点】法的渊源和法律部门。

【解析】A选项考查自治条例和单行条例。《立法法》第七十五条第一款规定，民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例。民族自治地方的人民代表大会属于地方权力机关，因此，自治条例和单行条例是地方权力机关制定的规范性文件。A项正确。

B选项考查行政法部门，行政法部门包括调整行政法律关系的法律、行政法规、规章等。B项错误。

C选项考查中国特色社会主义法律体系的组成部分，中国特色社会主义法律体系由国内法组成，不包括国际公法。C项错误。

D选项考查法律部门的划分标准，法律部门划分的标准有法律规范所调整的社会关系和法律规范的调整方法，其中的主要标准是法律规范所调整的社会关系。D项正确。

三、不定项选择题

1．犯罪嫌疑人甲于1994年因琐事将邻居捅成轻伤后逃跑，2000年春节他以为没事，回家过年，被害人发现后到当地公安机关报案，要求追究其刑事责任，公安机关决定立案侦查，并将其拘留，报请人民检察院批准逮捕。那么，对此案应当如何处理？

A．人民检察院应当作出不批准逮捕的决定

B．人民检察院应当作出退回补充侦查的决定

C．公安机关应当作出撤销案件的决定

D．公安机关应当释放嫌疑人，并发给释放证明

【答案】ACD

【知识点】审查批捕

【解析】本题考查检察院审查批准逮捕。根据题目可知，甲触犯故意伤害罪，致人轻伤，处三年以下有期徒刑，追诉时效为五年，甲此时才去报案已过追诉时效。

根据《刑事诉讼法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：(一)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；(二)犯罪已过追诉时效期限的；(三)经特赦令免除刑罚的；(四)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”公安机关撤销案件，释放甲，检察院也不应当做出不批准逮捕的决定，ACD正确。