2019司法考试真题每日一练2月16日（刑法+答案+解析）

1．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些选项是正确的？（2016-2-57，多选）

A．甲既生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害，同时又生产、销售假药的，应实行数罪并罚

B．乙为提高猪肉的瘦肉率，在饲料中添加“瘦肉精”。由于生猪本身不是食品，故乙不构成生产有毒、有害食品罪

C．丙销售不符合安全标准的饼干，足以造成严重食物中毒事故，但销售金额仅有500元。对丙应以销售不符合安全标准的食品罪论处

D．丁明知香肠不符合安全标准，足以造成严重食源性疾患，但误以为没有毒害而销售，事实上香肠中掺有有毒的非食品原料。对丁应以销售不符合安全标准的食品罪论处

【知识点】生产、销售伪劣商品罪

【解析】A项正确。生产销售劣药罪属于结果犯，其犯罪的成立需要危害后果的出现；生产销售假药罪属于行为犯，行为实施即成立。甲实施了两个行为，应成立数罪，并罚。

B项错误。“生猪”是否为“食品”取决于是否会进入生产、销售环节。换言之，此处“食品”的理解要结合本罪的保护法益。

C项正确。丙的行为成立生产销售不符合安全标准的食品罪，由于其销售金额只有 500 元，因此不成立销售生产伪劣产品罪。

D项正确。丁主观上以为是不符合安全标准的食品，客观上销售的是有毒有害食品，属于抽象的事实认识错误，应在主客观一致的范围内认定为犯罪。生产销售有毒有害食品罪是生产销售不符合安全标准罪的特殊法条，因此二者在生产销售不符合安全标准罪的主客观范围内是一致。因此，丁成立生产销售不符合安全标准罪。

【答案】ACD

2．下列哪一犯罪属抽象危险犯？（2015-2-14，单选）

A．污染环境罪

B．投放危险物质罪

C．破坏电力设备罪

D．生产、销售假药罪

【知识点】生产、销售假药罪；抽象危险犯

【解析】D项正确。根据《刑法》第338条，既然构成污染环境罪要求出现“严重污染环境”这一结果，污染环境罪就不属于危险犯。构成投放危险物质罪是具体危险犯，不是抽象危险犯，因为行为人所投放物质的毒害性、放射性、传染性程度如何、是否足以危害公共安全，需要法官根据案件事实进行具体判断。同理，破坏电力设备罪也是具体危险犯，因为行为人对电力设备的破坏情况是否足以危害公共安全，也需要法官根据案件事实进行具体判断。《刑法修正案（八）》对生产、销售假药罪作了重大修改，取消了“足以严重危害人体健康”的要求。这意味着构成生产、销售假药罪，不再需要法官在案件中具体判断药品是否具有足以严重危害人体健康的危险。刑法之所以禁止生产、销售假药行为，是因为根据社会一般生活经验，假药有害人体健康的危险。因此，生产、销售假药罪是抽象的危险犯。

【答案】D

3．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些判决是正确的？（2014-2-58，多选）

A．甲销售的假药无批准文号，但颇有疗效，销售金额达500万元，如按销售假药罪处理会导致处罚较轻，法院以销售伪劣产品罪定罪处罚

B．甲明知病死猪肉有害，仍将大量收购的病死猪肉，冒充合格猪肉在市场上销售。法院以销售有毒、有害食品罪定罪处罚

C．甲明知贮存的苹果上使用了禁用农药，仍将苹果批发给零售商。法院以销售有毒、有害食品罪定罪处罚

D．甲以为是劣药而销售，但实际上销售了假药，且对人体健康造成严重危害。法院以销售劣药罪定罪处罚

【知识点】生产、销售伪劣商品罪

【解析】A项正确。《刑法》第一百四十九条第二款规定，生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定处罚。本项中，甲销售的假药未对人体健康造成严重危害，只能处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。但其销售金额已达500万，按照销售、生产伪劣商品罪定罪的，则要判处15年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金或者没收财产。甲的行为属于想象竞合犯，择一重处断，应以销售伪劣产品罪定罪处罚。

B项错误。生产、销售有毒、有害食品罪是指在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。本罪的客观方面表现为三种行为：一是在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料；二是在销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料；三是明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而销售。概括起来说，行为人生产、销售了有毒、有害的非食品原料的食品。生产、销售有毒、有害食品罪与生产、销售不符合安全标准的食品罪是特殊法条与一般法条的关系，生产、销售不符合安全标准的食品罪是指生产、销售不符合安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的行为。在生产、销售的食品中掺入非食品原料，未达到有毒、有害的程度，但该食品不符合食品安全标准，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，应以本罪论。本项中，甲销售的是明知有害的病死猪肉，而非在销售食品中掺入有毒、有害的非食品原料，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，故应构成销售不符合安全标准的食品罪。

C项正确。《较高人民法院、较高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。本项中，甲明知苹果上使用了禁用农药，仍将苹果批发给零售商，对销售有毒、有害食品持放任态度，构成销售有毒、有害食品罪。

D项正确。甲以为是劣药而销售，实际上销售了假药且对人体健康造成了严重危害，属于抽象的事实认识错误，在定罪时必须坚持主客观相一致的原则。由于甲主观上是销售劣药的故意，客观上销售了假药，二者在销售劣药罪的范围内重合，应认定为销售劣药罪。

【答案】ACD

4．关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些选项是正确的？（2013-2-58，多选）

A．甲未经批准进口一批药品销售给医院。虽该药品质量合格，甲的行为仍构成销售假药罪

B．甲大量使用禁用农药种植大豆。甲的行为属于“在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料”，构成生产有毒、有害食品罪

C．甲将纯净水掺入到工业酒精中，冒充白酒销售。甲的行为不属于“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料”，不成立生产、销售有毒、有害食品罪

D．甲利用“地沟油”大量生产“食用油”后销售。因不能查明“地沟油”的具体毒害成分，对甲的行为不能以生产、销售有毒、有害食品罪论处

【知识点】生产、销售假药罪和生产、销售有毒、有害食品罪

【解析】A项正确。根据《药品管理法》的规定，必须经过批准而未经批准生产、进口的药品，按假药论处。

B项正确。C项错误。2013年5月2日较高人民法院、较高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第9条规定：“在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。”

D项错误。2012年1月9日较高人民法院、较高人民检察院、公安部《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》指出，对于利用“地沟油”生产“食用油”的，依照刑法第144条生产有毒、有害食品罪的规定追究刑事责任。只要能确定属于有毒、有害食品，其具体毒害成分不要求能准确查明。

【答案】AB

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