2010年397法律硕士专业基础（法学）考研真题答案及解析

本文提供2010年397法律硕士专业基础（法学）考研真题答案及解析，以下为具体内容

1、下列选项中，根据属人管辖原则应当适用我国刑法的是（）。

A、中国公民甲在行驶于公海的中国船舶上失手致另一中国公民落水身亡

B、外国公民乙在行驶于公海的中国船舶上向中国船员兜售毒品

C、外国公民丙在其本国境内实施爆炸致两名中国公民身亡

D、中国公民丁被某国有公司派往国外工作，因严重失职给国家利益造成重大损失

2、最高人民法院1998年《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的实施侵犯著作权行为，个人违法所得数额在5万元以上的，构成犯罪。2004年12月22日施行的最高人民法院和最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的侵犯著作权违法所得数额在3万元以上的，构成侵犯著作权罪。对这两个司法解释的适用，正确的是（）。

A、2004年12月22日以后审理侵犯著作权刑事案件，一律适用2004年司法解释

B、司法机关可以根据打击相关犯罪的需要，择一适用

C、上述司法解释都只有参考价值，司法机关可以不受其约束

D、上述2004年司法解释关于侵犯著作权犯罪的规定，不溯及既往

3、甲（17周岁）因盗窃他人价值3万元财物被起诉，经审理查明，甲在15周岁时还曾盗窃他人财物，数额达到5万元。对甲的行为应（）。

A、按盗窃8万元从轻或减轻处罚

B、按盗窃3万元从轻或减轻处罚

C、按盗窃8万元减轻或免除处罚

D、按盗窃3万元减轻或免除处罚

4、甲因家庭纠纷杀死了自己的父亲。甲所犯之罪（）。

A、是纯正身份犯

B、是不纯正身份犯

C、不属于身份犯

D、属于亲告罪

5、精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成严重危害结果的，对其应（）。

A、认为构成犯罪，但不予刑事处罚

B、不予刑事处罚，也不认为构成犯罪

C、认为构成犯罪，由政府予以强制治疗

D、认为构成犯罪，但不追究刑事责任

6、罪过是指（）。

A、犯罪的故意

B、犯罪的过失

C、犯罪的故意、过失

D、犯罪的故意、过失、目的和动机

7、《刑法》第24条第2款规定；"对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。"对该条款的理解，正确的是（）。

A、"没有造成损害的"犯罪中止，不构成犯罪

B、"应当免除处罚"是指不追究刑事责任

C、"造成损害"是指造成犯罪既遂结果以外的损害

D、"应当减轻处罚"是指应当在所触犯罪名的最低刑以下判处刑罚

8、甲避开海关从境外偷运一批淫秽光盘到境内无偿散发。甲的行为应定为（）。

A、走私淫秽物品罪

B、传播淫秽物品罪

C、传播淫秽物品牟利罪

D、侵犯著作权罪

9、现役军人甲盗窃所在部队军用子弹100发，藏在家中。其行为应（ ）。

A、以盗窃武器装备罪定罪处罚

B、以盗窃弹药罪定罪处罚

C、以盗窃弹药罪和非法持有弹药罪数罪并罚

D、以盗窃弹药罪和私藏弹药罪数罪并罚

1、试题答案：D

试题解析：

属人管辖原则的含义是以人的国籍为标准，主张凡是本国公民，无论是本国领域内还是领域外犯罪，都适用本国刑法。D选项是中国公民在中国领域外犯罪，无法适用属地管辖原则，可以适用属人管辖原则。A、B选项中犯罪地点均在中国船舶上，根据刑法规定，在中国船舶和航空器上犯罪的，视为在中国领域内犯罪，这时优先使用属地管辖原则，而不适用属人管辖原则，C选项为外国公民对中国公民犯罪，适用保护原则。判断此类问题时，要牢记判断的先后顺序：属地一属人一保护一普遍管辖。

2、试题答案：D

试题解析：

我国刑法在溯及力上采取从旧兼从轻原则，司法解释作为对有关法律条文的解释阐述，其效力与其所解释的法条同步，在溯及力上采用从旧兼从轻原则，对于司法解释实施前发生的行为、行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理；对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。所以2004年的司法解释不能溯及既往，D项正确；但是不代表2004年以后审理案件都适用2004年的解释，如果行为发生千2004年之前，还是应该适用1998年的解释，A项错误；司法机关必须严格按照从旧兼从轻的原则适用这两个解释，不能任意选择适用，更不能不受其约束，故BC项错误。【特别说明】《刑法修正案（十一）》加大对知识产权的保护力度，修改了侵犯著作权罪：完善了侵犯著作权罪中作品的种类（美术、视听作品）；著作权的保护范围扩大到与著作权有关的权利。

3、试题答案：B

试题解析：

刑法规定，已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、抢劫、强奸爆炸、投放危险物质、放火和贩卖毒品等八种犯罪才应当负刑事责任。只需涉及上述具体的八种行为，而不需涉及相同的罪名。故对甲15周岁时的盗窃行为不追究刑事责任；对甲应按其17周岁时盗窃的3万元赃值定罪，而已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。故选B。

4、试题答案：C

试题解析：

身份犯分为纯正的身份犯和不纯正的身份犯。身份犯是以特定身份作为犯罪构成要件或量刑情节的犯罪。所谓身份作为犯罪的构成要件，是指没有这种身份，便不构成犯罪，至少不成立身份犯，该种犯罪称为纯正身份犯；所谓身份作为量刑情节，是指不以特定身份作为犯罪构成要件，但有此身份却影响到刑罚的轻重，该种犯罪称为不纯正身份犯。本案中甲杀死自己的父亲构成故意杀人罪，而甲与其父之间的关系不是成立该罪的构成要件或法定量刑情节，可见本案并不是身份犯。故选C。“亲告罪”是指受害人告诉才构成犯罪，受害人不告诉的情况下即使司法机关知道侵害事实发生也不予处理。刑法规定的亲告罪包括五种罪名：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。

5、试题答案：B

试题解析：

精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经过法定程序鉴定的，不负刑事责任；但是应当责令其家属或者监护人严加看管，必要的时候，由政府强制医疗。故选B。

6、试题答案：C

试题解析：

刑法意义上的罪过，是犯罪人对自己的行为所造成的损害结果所持的故意或者过失的心态，包括故意和过失两方面。故选C项。

7、试题答案：C

试题解析：

我国刑法规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚，但免除处罚并不意味着没有刑事责任。免除处罚，是指行为人应当负刑事责任，但是可以不予刑事制裁。如果其犯罪行为造成了一定损害结果的，则应当减轻处罚。造成的损害应为非犯罪既遂结果的损害，否则就成立犯罪既遂而不是犯罪中止，所以C项正确。法定最低刑，并非笼统地指特定犯罪的法定刑的最低刑，而是指与行为人所实施的特定具体犯罪相适应的法定刑所包括的具体量刑幅度的最低刑，故D错。

8、试题答案：A

试题解析：

走私淫秽物品罪是指违反海关法规，逃避海关监管，以牟利或者传播为目的，运输、携带、邮寄淫秽物品进出国（边）境的行为。传播淫秽物品罪是指不以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重的行为。传播淫秽物品牟利罪要求以牟利为目的。甲将淫秽物品偷运过海关在境内散播，构成走私淫秽物品罪，该罪相对于传播淫秽物品罪为重，将后罪吸收，而甲的行为是无偿发放淫秽物品，不以营利为目的，不能认定为传播淫秽物品牟利罪，所以应认定为走私淫秽物品罪。此外，淫秽物品属于禁止出版物，是不受著作权法保护的，所以甲不构成侵犯著作权罪。故选A。

9、试题答案：B

试题解析：

《刑法》第127条规定，盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的……处3年以上10年以下有期徒刑；情节严重的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。甲已经构成了盗窃弹药罪。盗窃弹药后私藏在家中，不能认定为数罪进行处罚，而应按盗窃弹药罪定罪从重处罚，这属于事后不可罚行为，故应选B。