2019年司法考试商经《一般规定》知识点

希赛网法考频道为大家整理2019年法律职业资格考试商经《一般规定》知识点，商经精讲系列教材将知识点分章节逐一解析，将知识融会贯通，高效备考。

一、破产程序的适用范围

（一）破产案件的适用程序

破产案件的司法程序包括三种：和解、重整和破产清算。三者之间存在一定的可转换性：

1．债务人在提出破产申请时可以选择适用重整程序、和解程序或者清算程序，债权人在提出破产申请时可以选择适用重整程序或者清算程序。

2．债权人申请债务人破产清算的案件，在破产宣告前，债务人可以申请和解，债务人或者其出资人可以申请重整。

3．债务人申请适用破产清算的案件，在破产宣告前，债权人或者债务人的出资人可以申请重整，债务人也可以申请和解。

4．债务人进入重整程序或者和解程序后，可以在具备破产法规定的特定事由时，经破产宣告转入破产清算程序。

5．债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入重整或者和解程序。

（二）破产程序的适用范围

破产法适用主体：具有法人资格的企业。

二、破产原因

破产原因是适用破产程序所依据的特定法律事实。我国破产法第2条规定的破产原因有：

1．企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。

“不能清偿到期债务”，即无力偿债。下列情况人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（1）债权债务关系依法成立；（2）债务履行期限已经届满；（3）债务人未完全清偿债务。

“资产不足以清偿全部债务”，即资不抵债，是指企业法人的资产负债表上，全部资产之和小于其对外的全部债务。

2．企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。

债务人账面资产虽大于负债，但有下列情况仍应当认定明显缺乏清偿能力：

1．因资金严重不足或者财产不能变现等原因无法清偿债务；

2．法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；

3．经人民法院强制执行，无法清偿债务；

4．长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；

5．导致债务人丧失清偿能力的其他情形。

【经典真题】中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形？（2012-03-71，多）

A．因房地产市场萎缩，构成中南公司核心资产的房地产无法变现

B．中南公司陷入管理混乱，法定代表人已潜至海外

C．天一公司已申请法院强制执行中南公司财产，仍无法获得清偿

D．中南公司已出售房屋质量纠纷多，市场信誉差

【答案】ABC

三、破产案件的管辖

1．地域管辖。企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地指企业主要办事机构所在地。企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，以后者为准。

2．级别管辖。由债务人注册登记机构的辖区法院管辖。如：基层人民法院管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。纳入计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。

3．移送管辖。按诉讼法程序办理。

四、破产案件中的裁定和公告

1．破产案件中的裁定。在破产案件中，法院对程序问题和实体问题作出的裁判，一律采用裁定的形式。根据破产法的规定，人民法院在破产案件中的裁定主要用于以下事项：受理或不受理破产申请；确认债权表记载的无异议的债权；撤销债权人会议决议；确定债权人会议表决未通过的特定事项；开始重整程序；终止重整程序；批准延期提交重整计划；批准重整计划；延长重整计划执行的监督期限；终止执行重整计划；开始和解程序；认可债权人会议通过的和解协议；终止和解程序；确认和解协议无效；终止执行和解协议；认可债务人和债权人达成的和解协议；破产宣告；认可债权人会议通过的破产财产分配方案；终结破产程序；承认和执行外国法院的破产判决、裁定。

人民法院对破产案件作出的裁定，除驳回破产申请的裁定外，一律不准上诉。当事人对裁定有异议的，可以向作出裁定的原审人民法院申请复议。但是，复议期间不停止裁定的执行。

【注意】上级人民法院有指导和监督下级人民法院审理企业破产案件的职责。上级人民法院发现下级人民法院的裁定确有错误，应当通知其依法纠正。必要时可以裁定指令下级人民法院重新作出裁定。

2．破产案件中的公告。破产涉及债权人的重大利益，因此公告成为重要制度。人民法院在破产案件中需要公告的事项有：受理破产案件；开始重整程序；终止重整程序；开始和解程序；终止和解程序；破产宣告；终结破产程序。

对于已经发布的公告，所有当事人均视为已得知，并自动承受相应的法律后果。如，债务人的财产持有人有向破产管理人交付财产的义务等。

五、跨境破产

破产法第5条规定，我国境内的破产程序，对债务人在我国境外的财产发生效力。其次，对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在我国境内的财产，当事人申请我国法院承认和执行的，我国法院在审查后予以有条件的承认和执行，其审查的依据是我国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则。承认和执行的条件是：不违反我国法律的基本原则；不损害主权、安全和社会公共利益；不损害我国境内债权人的合法权益。

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