2018法律职业资格考试每日一练10月9日（答案+解析）

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案情：鸿捷有限公司成立于2008年3月，从事生物医药研发。公司注册资本为5000万元，股东为甲、乙、丙、丁，持股比例分别为37%、30%、19%、14%；甲为董事长，乙为总经理。公司成立后，经营状况一直不错。

2013年8月初，为进一步拓展市场、加强经营管理，公司拟引进战略投资者骐黄公司，并通过股东大会形成如下决议（简称：《1号股东会决议》）第一，公司增资1000万元；第二，其中860万元，由骐黄公司认购；第三，余下的140万元，由丁认购，从而使丁在公司增资后的持股比例仍保持不变，而其他各股东均放弃对新股的优先认缴权；第四，缴纳新股出资的最后期限，为2013年8月31日。各股东均在决议文件上签字。

之后，丁因无充足资金，无法在规定期限内完成所认缴出资的缴纳；骐黄公司虽然与鸿捷公司签订了新股出资认缴协议，但之后就鸿捷公司的经营理念问题，与甲、乙、丙等人发生分歧，也一直未实际缴纳出资。因此，公司增资计划的实施，一直没有进展。但这对公司经营并未造成很大影响，至2013年底，公司账上已累积4000万元的未分配利润。

2014年初，丁自他人处获得一笔资金，遂要求继续实施公司的增资计划，并自行将140万元打入公司账户，同时还主张对骐黄公司未实际缴资的860万元新股的优先认购权，但这一主张遭到其他股东的一致反对。

鉴于丁继续实施增资的强烈要求，并考虑到难以成功引进外部战略投资者，公司在2014年1月8日再次召开股东大会，讨论如下议案：第一，公司仍增资1000万元；第二，不再引进外部战略投资人，由公司各股东按照原有持股比例认缴新股；第三，各股东新增出资的缴纳期限为20年；第四，丁已转入公司账户的140万元资金，由公司退还给丁。就此议案所形成的股东会决议（简称：《2号股东会决议》），甲、乙、丙均同意并签字，丁虽签字，但就第二、第三与第四项内容，均注明反对意见。

之后在甲、乙的主导下，鸿捷公司经股东大会修订了公司章程、股东名册等，并于2014年1月20日办理完毕相应的公司注册资本的工商变更登记。

2014年底，受经济下行形势影响，加之新产品研发失败，鸿捷公司经营陷入困境。至2015年5月，公司已拖欠嵩悠公司设备款债务1000万元，公司账户中的资金已不足以偿付。

问题：

1．《1号股东会决议》的法律效力如何？为什么？

2．就骐黄公司未实际缴纳出资的行为，鸿捷公司可否向其主张违约责任？为什么？

3．丁可否主张860万元新股的优先认购权？为什么？

4．《2号股东会决议》的法律效力如何？其与《1号股东会决议》的关系如何？为什么？

5．鸿捷公司增加注册资本的程序中，何时产生注册资本增加的法律效力？为什么？

6．就鸿捷公司不能清偿的1000万元设备款债务，嵩悠公司能否向其各个股东主张补充赔偿责任？为什么？

1.【答案】《1号股东会决议》为合法有效的股东会决议。内容不违反现行法律、行政法规。程序上符合股东会决议的程序。

【知识点】股东会决议的效力

【解析】根据《公司法》第37条规定，股东会有权决定公司增加或减少注册资本。第43条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。可见，《1号股东会决议》不论在内容上还是在程序上均是合法有效的。

2.【答案】首先应确定骐黄公司与鸿捷公司间签订的新股出资认缴协议，自本案所交代的案情来看，属于合法有效的协议或合同，这是讨论违约责任的前提。其次，依《合同法》第107条，违约责任的承担方式有继续履行、采取补救措施与赔偿损失三种，但在本案中，如果强制要求骐黄公司继续履行也就是强制其履行缴纳出资的义务，则在结果上会导致强制骐黄公司加入公司组织，从而有违参与或加入公司组织之自由原则，故而鸿捷公司不能主张继续履行的违约责任。至于能否主张骐黄公司的赔偿损失责任，则视骐黄公司主观上是否存在过错，而这在本案中，骐黄公司并不存在明显的过错，因此鸿捷公司也很难主张该请求权。

【知识点】股东出资瑕疵责任

【解析】需要区别发起人股东的出资义务和设立后增资股东的出资责任。发起人股东在公司设立过程中适用合伙关系，彼此应承担连带责任和违约责任。公司设立后，认缴增资而加入公司的股东，其出资义务是针对公司而不是其他股东。其未按期履行出资义务时，是否向公司承担违约责任，要进行个案分析。本案中，增资协议合法有效。对于其为按期缴纳出资款，一方面，公司可根据公司章程、股东会决议等对其利润分配权、新股认购权等进行限制，另一方面，经公司催告缴纳，若合理期限内仍不缴纳，则有权以股东会决议解除其股东资格。对于其违约责任问题，依据《合同法》107条，强制性要求其继续履行合同，违背公司法的自由原则，故而不能主张继续履行合同的违约责任。同时，其未按期缴纳出资，公司经营正常也未造成损失，因此也很难主张损害责任请求权。

3.【答案】不可以。丁主张新股优先认购权的依据，为《公司法》第34条，即"公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资"；不过该条所规定的原股东之优先认购权，主要针对的，是增资之股东大会决议就新股分配未另行规定的情形；而且行使优先认购权还须遵守另一个限制，即原股东只能按其持股比例或实缴出资比例，主张对新增资本的相应部分行使优先认购权。该增资计划并未侵害或妨害丁在公司中的股东地位，也未妨害其股权内容即未影响其表决权重，因此就余下的860万元的新股，丁无任何主张优先认购权的依据。

【知识点】新股认购权

【解析】题中该860万元新股是骐黄公司认购的，虽然其未在规定的期限内缴纳，但公司以股东会决议解除其股东资格以前，骐黄公司仍享有该860万元的股份，丁无权主张优先认股权。即使公司股东会解除了骐黄公司的股东资格，且股东会决议没有特别约定时，丁也只能按照其股份比例主张优先认股权。

4.【答案】《2号股东会决议》是合法有效的决议。内容不违法，也未损害异议股东丁的合法利益，程序上，丁的持股比例仅为14%，达不到否决增资决议的三分之一的比例要求。这两个决议均在解决与实施公司增资1000万元的计划，由于《1号股东会决议》难以继续实施，因此《2号股东会决议》是对《1号股东会决议》的替代或者废除，后者随之失效。

【知识点】股东会决议的效力

【解析】骐黄公司违约，股东会有权通过一项新的决议来解决《1号股东会决议》难以继续实施的问题。该2号决议内容不违反法律、行政法规的规定，程序上符合三分之二的多数表决机制，合法有效。

5.【答案】只有在公司登记机关办理完毕新的注册资本的变更登记后，才能产生新的注册资本亦即新增注册资本的法律效力。公司的注册资本也只有经过工商登记，才能产生注册资本的法定效力；进而在公司通过修改章程而增加注册资本时，也同样只有在登记完毕后，才能产生注册资本增加的法定效力。

【知识点】公司注册资本变更登记

【解析】根据《公司法》第26条第1款规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，该法第179条第2款规定，公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。因此，只有依法在公司登记机关办理注册变更登记后，才能产生注册资本变更的法律效力。

6.【答案】为保护公司债权人的合法利益，可准用《公司法司法解释（三）》第13条第2款的规定，认可公司债权人的这项请求权，即在公司财产不能清偿公司债务时，各股东所认缴的尚未到期的出资义务，应按照提前到期的方法来处理，进而对公司债权人承担补充赔偿责任。

【知识点】股东出资义务

【解析】认缴制下股东出资义务加速到期，理论和实践中有争议。准用《公司法司法解释（三）》的规定。

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