2013年司法考试真题卷三答案及解析（10）

希赛网为大家整理了2013年司法考试真题及答案，以下为卷三第十部分。

三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含86—100题，每题2分，共30分。

91、材料①：2012年2月，甲公司与其全资子公司乙公司签订了《协议一》，约定甲公司将其建设用地使用权用于抵偿其欠乙公司的2000万元债务，并约定了仲裁条款。但甲公司未依约将该用地使用权过户到乙公司名下，而是将之抵押给不知情的银行以获贷款，办理了抵押登记。

材料②：同年4月，甲公司、丙公司与丁公司签订了《协议二》，约定甲公司欠丁公司的5000万元债务由丙公司承担，且甲公司法定代表人张某为该笔债务提供保证，但未约定保证方式和期间。曾为该5000万元负债提供房产抵押担保的李某对《协议二》并不知情。同年5月，丁公司债权到期。

材料③：同年6月，丙公司丧失偿债能力。丁公司查知乙公司作为丙公司的股东（非发起人），对丙公司出资不实，尚有3000万元未注入丙公司。同年8月，乙公司既不承担出资不实的赔偿责任，又怠于向甲公司主张权利。

材料④：同年10月，甲公司股东戊公司与己公司签订了《协议三》，约定戊公司将其对甲公司享有的60%股权低价转让给己公司，戊公司承担甲公司此前的所有负债。

根据材料④，关于《协议三》中债务承担的法律效力，下列表述正确的是：

（91）A.如未通知甲公司债权人，对甲公司债权人不发生效力

B.如未经甲公司债权人同意，对甲公司债权人不发生效力

C.因戊公司、己公司恶意串通而无效

D.对戊公司、己公司有效

【答案】BD

【知识点】债务承担

【解析】

A项、B项考查债务承担对债权人的效力。《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”未经债权人同意的，对债权人不发生效力。故A项错误，B项正确。

C项、D项考查债务承担对债务人和第三人的效力。戊公司、己公司之间签订的债务承担协议，虽然未经债权人同意，对债权人不发生效力，但在其双方当事人之间是有效力的。故C项错误，D项正确。

92、高崎、田一、丁福三人共同出资200万元，于2011年4月设立“高田丁科技投资中心（普通合伙）”，从事软件科技的开发与投资。其中高崎出资160万元，田、丁分别出资20万元，由高崎担任合伙事务执行人。

A.就该出质行为，高、田二人均享有一票否决权

B.该合伙财产份额质权，须经合伙协议记载与工商登记才能生效

C.在丁福伪称已获高、田二人同意，而钟冉又是善意时，钟冉善意取得该质权

D.在丁福未履行还款义务，如钟冉享有质权并主张以拍卖方式实现时，高、田二人享有优先购买权

【答案】AD

【解析】

本题考查合伙人份额出质的问题，依据《合伙企业法》第25条规定，“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。”A项正确。B项如果可以设定质权，工商登记只是形式要件，B项错误。C项中，钟冉即使善意，也无法获得质权，C项错误。

D项考查出质以拍卖方式实现时，其他合伙人的优先购买权问题。依据《合伙企业法》第23条规定：“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。”第42条第2款规定，“人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第51条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算”。D项正确。

93、高崎、田一、丁福三人共同出资200万元，于2011年4月设立“高田丁科技投资中心（普通合伙）”，从事软件科技的开发与投资。其中高崎出资160万元，田、丁分别出资20万元，由高崎担任合伙事务执行人。

2013年2月，高崎为减少自己的风险，向田、丁二人提出转变为有限合伙人的要求。对此，下列说法正确的是：

A.须经田、丁二人的一致同意

B.未经合伙企业登记机关登记，不得对抗第三人

C.转变后，高崎可以出资最多为由，要求继续担任合伙事务执行人

D.转变后，对于2013年2月以前的合伙企业债务，经各合伙人决议，高崎可不承担无限连带责任

【答案】AB

【解析】

高崎的要求涉及到合伙协议的修改，依据《合伙企业法》第19条规定，“修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外”。因A项正确。实践中，登记才具有公示效力，如果该企业未经变更登记，不得对抗第三人。故选项B正确。

C项考察有限合伙人是否可执行合伙事务，依据《合伙企业法》第68条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。C项错误。

D项考查转为有限合伙人后，对企业之前的债务是否承担无限连带责任。对此，可参照适用《合伙企业法》关于有限合伙企业中普通合伙人转变为有限合伙人后责任承担的规定，“普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。”D项错误。

94、高崎、田一、丁福三人共同出资200万元，于2011年4月设立“高田丁科技投资中心（普通合伙）”，从事软件科技的开发与投资。其中高崎出资160万元，田、丁分别出资20万元，由高崎担任合伙事务执行人。

2013年5月，有限合伙人高崎将其一半合伙财产份额转让给贾骏。同年6月，高崎的债权人李耕向法院申请强制执行其另一半合伙财产份额。对此，下列选项正确的是：

A.高崎向贾骏转让合伙财产份额，不必经田、丁的同意

B.就高崎向贾骏转让的合伙财产份额，田、丁可主张优先购买权

C.李耕申请法院强制执行高崎的合伙财产份额，不必经田、丁的同意

D.就李耕申请法院强制执行高崎的合伙财产份额，田、丁可主张优先购买权

【答案】ACD

【解析】

A、B项考查有限合伙人的合伙份额之转让问题。依据《合伙企业法》第73条规定，“有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。”选项A正确。而对于其他合伙人是否具有优先购买权，未见法律规定，B项错误。

C、D项考查法院强制执行合伙份额时，是否需征得其他合伙人同意以及是否优先购买权的问题，对此，《合伙企业法》第74条规定，“有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。”通知并非必须征得同意，C、D项正确。

95、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

关于仲裁协议的表述，下列选项正确的是：

A.买卖合同虽已解除，但仲裁条款具有独立性，兴源公司可以据此申请仲裁

B.兴源公司返还货款的请求是基于不当得利请求权，与买卖合同无关，不应据此申请仲裁

C.仲裁协议未约定适用简易程序，仲裁庭不应适用简易程序审理

D.双方选择的中国国际经济贸易仲裁委员会是涉外仲裁机构，本案不具有涉外因素，应当重新选择

【答案】A

【解析】

根据《仲裁法》第19条的规定，仲裁协议具有独立性，合同的解除不影响仲裁协议的效力，故A项正确。《仲裁法解释》第2条规定：“当事人概括约定仲裁事项为合同争议的，基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。”本案中合同解除后，郭某拒不归还100万元预付款所引起的争议属于仲裁协议的约定仲裁的事项，都是人应当据此申请仲裁，故B项错误。2012版《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第54条第1项规定：“除非当事人另有约定，凡争议金额不超过人民币200万元，或争议金额超过人民币200万元，但经一方当事人书面申请并征得另一方当事人书面同意的，适用简易程序。”本案仲裁标的额为100万元，可以适用简易程序审理，故C项错误。根据《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第3条规定，中国国际经济贸易仲裁委员会的受案范围包括国内争议案件，故D项错误。

96、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

本案适用简易程序审理后，关于仲裁委员会和仲裁庭可以自行决定的事项，下列选项正确的是：

A.指定某法院的王法官担任本案仲裁员

B.由一名仲裁员组成仲裁庭独任审理

C.依据当事人的材料和证据书面审理

D.简化裁决书，未写明争议事实

【答案】BC

【解析】

依据《仲裁法》第30条规定，仲裁庭只能由仲裁员组成，而该法第13条又规定，现任法官不能充当仲裁员，故A项错误。根据《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第56条规定，除非当事人另有约定，适用简易程序的案件，应成立独任仲裁庭审理案件，故B项正确。《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第58条对适用简易程序的审理方式作了规定：“仲裁庭可以按照其认为适当的方式审理案件；可以决定只依据当事人提交的书面材料和证据进行书面审理，也可以决定开庭审理。”据此，C项正确。《仲裁法》第54条规定：“裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。”据此，裁决书原则上应写明“争议事实”；如果不写明“争议事实”，前提条件是双方当事人协议不写明，故D项错误。

97、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

假设在执行过程中，郭某向法院提出异议，认为本案并非合同纠纷，不属于仲裁协议约定的纠纷范围。法院对该异议正确的处理方式是：

A.裁定执行中止

B.经过审理，裁定不予执行仲裁裁决的，同时裁定终结执行

C.经过审理，可以通知仲裁委员会重新仲裁

D.不予支持该异议

【答案】D

【解析】

本题首先要区分郭某的异议的性质，即其是执行异议还是对仲裁协议的异议。显然，本案不属于执行异议，而是对仲裁协议的效力持有异议。《仲裁法》第20条第2款规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。”《仲裁法解释》第13条规定：“依照仲裁法第二十条第二款的规定，当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，人民法院不予受理。仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理。”依据此规定可知，只有D项正确。

98、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

针对本案中郭某拒不履行债务的行为，法院采取的正确的执行措施是：

A.依职权决定限制郭某乘坐飞机

B.要求郭某报告当前的财产情况

C.强制郭某加倍支付迟延履行期间的债务利息

D.根据郭某的申请，对拖欠郭某货款的金康公司发出履行通知

【答案】ABCD

【解析】

《较高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》第1条、第3条规定，被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的，人民法院可以限制其高消费；被执行人被限制高消费后，不得以其财产支付乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位的费用。故A项正确。《民事诉讼法》第217条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。”故B项正确。该法第229条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”故C项正确。D项涉及代位执行。所谓代位执行，是指被执行人不能清偿到期债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，法院可依申请执行人或被执行人的申请，对该第三人财产进行强制执行。所以，D项正确。

99、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

如果法院批准了郭某的执行担保申请，驳回了朱某的异议，关于执行担保的效力和救济，下列选项正确的是：

A.批准执行担保后，应当裁定终结执行

B.担保期满后郭某仍无力偿债，法院根据兴源公司申请方可恢复执行

C.恢复执行后，可以执行作为担保财产的字画

D.恢复执行后，既可以执行字画，也可以执行郭某的其他财产

【答案】CD

【解析】

《民事诉讼法》第231条规定：“在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”执行担保被批准后，其后果应当是暂缓执行，而不是终结执行。故A项错误。《适用意见》第270条规定：“被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。”恢复强制执行无需申请人再申请，故B项错误。同时，根据该条规定，C、D两项正确。

100、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

关于朱某的异议和处理，下列选项正确的是：

A.朱某应当以书面方式提出异议

B.法院在审查异议期间，不停止执行活动，可以对字画采取保全措施和处分措施

C.如果朱某对驳回异议的裁定不服，可以提出执行标的异议之诉

D.如果朱某对驳回异议的裁定不服，可以申请再审

【答案】AC

【解析】

本题的知识点在执行异议和执行异议之诉。《民事诉讼法》第204条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”执行异议应当以书面方式提出，故A项正确；同时朱某的主张与原判决无关，可以对执行标的提出执行异议之诉，故C项也正确，且D项错误。《较高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第16条第1款规定：“案外人异议审查期间，人民法院不得对执行标的进行处分。”故B项错误。