2019年司法考试刑法《其他犯罪排除事由》知识点

希赛网法考频道为大家整理2019年法律职业资格考试刑法《其他犯罪排除事由》知识点，刑法精讲系列教材将知识点分章节逐一解析，将知识融会贯通，高效备考。

除正当防卫与紧急避险外，还存在其他犯罪排除事由（其中有些是否属于违法阻却事由尚存在争议）。是否为刑法所明文规定，因而异。多数为超法规犯罪排除事由，如法令行为、正当业务行为、被害人承诺、基于推定的承诺、自救行为、义务冲突等

一．法令行为

法令行为，是指直接根据成文法律、法令的规定，作为行使权利或者承担义务所实施的行为。法令行为分为四类：

一是基于政策的理由而排除违法性的行为。

例如：日本刑法第187条规定了发行彩票罪。发行彩票是违法行为，但基于财政政策的理由，赛马法、自行车竞赛法规定某些发行彩票的行为是合法行为。

二是法令有意明示了合法性条件的行为。

例如：有些刑法规定了堕胎罪，但又有法律规定，符合一定条件的堕胎行为，是合法行为。

三是职权（职务）行为。例如：司法人员对犯罪嫌疑人进行拘捕。

四是权利（义务）行为。例如：公民扭送现行犯。

二．正当业务行为

指虽没有法令的直接规定，但在社会观念上被认为是正当的业务上的行为。

例如：拳击不成立暴行罪、伤害罪。

正当业务行为判处犯罪性必须具备两个条件：一是业务必须是正当的；二是在业务范围内的行为。

三．被害人承诺

被害人承诺的成立条件：

1.被害人承诺的法益只能是本人有权支配和自由处分的个人法益（生命权和重大健康权不能承诺）；

2.承诺人必须具有承诺能力（即能够理解承诺行为的性质、内容、意义和后果）；

3.承诺必须出于承诺者真实的意思（戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺，不排除犯罪的成立）；

4.承诺的时间必须在行为实施之前作出；

5.行为不能超出承诺的范围。

四．自救行为

指权利受到侵害的人，在通过法律程序、依靠机关不可能或者明显难以恢复权利的情况下，依靠自己的力量救济权利的行为，即自救行为。

自救行为与正当防卫的区别在于：正当防卫是在侵害正在发生时实施的，而自救行为是在侵害终了之后实施的。自救行为成立的条件：一，已经对法益造成了违法侵害；二，通过法律程序、依靠机关不可能或者明显难以恢复权利；三，根据行为无价值论的观点，需要有自救的意思，即必须是为了恢复自己的权利；四，自救行为具有相当性，需要考虑自救方法与程度的补充性及法益权衡

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